İSTANBUL (...) İŞ MAHKEMESİNE
Dosya No : 2024/
Davacı : İSİM SOYİSİM TC
ADRES
Vekili : Av. ......................
(Adres Antettedir)
Davalı : İŞ YERİ UNVANI VERGİ NO
ADRES
Konu : İşten çıkış kodunun değiştirilmesi taleplidir.
Açıklamalar
Müvekkil ../../....... tarihinde davalı ............ Hotel Beyoğlu şubesinde garson olarak çalışmaya başlamıştır. Çalıştığı dönem boyunca 4857 Sayılı İş Kanununun ve somut iş hayatının tarafına yüklediği yükümlülükleri eksiksiz bir şekilde yerine getirmiştir. Ancak davalı işveren ../.../..... tarihinde müvekkilin iş akdini "işçinin işverenin başka bir işçisine cinsel tacizde bulunması" anlamına ihtiva eden 44 koduyla haksız yere sonlandırmıştır.
İşten ayrılış nedenine ilişkin olarak Sosyal Güvenlik Kurumuna (SGK) bildirilen çıkış kodu gerçeğe aykırı olmakla birlikte tabiri caizse müvekkilin hayatını karartmış, işten çıkarıldığı günden bugüne dek büyük mağduriyet yaşamasına sebep olmuştur. Zira, müvekkil "cinsel taciz" suçlaması ile işten çıkarıldığı tarihten beri iş bulamamış, yapılan her bir iş başvurusu dava konusu olan kod sebebiyle reddedilmiş, işsizlik ödeneğinden faydalanamamıştır. Gündelik işlerde çalışmak zorunda kalmıştır. Müvekkilin işbu kodla işten çıkartılmasına dayanak teşkil edecek bir eyleminin bulunmadığını belirtir, ivedilikle işten ayrılış bildirgesindeki kod numarasının değiştirilmesini talep ederiz. Şöyle ki;
MÜVEKKİLİN İŞ AKDİ HAKSIZ YERE FESHEDİLMİŞTİR.
Müvekkil, davalı işveren bünyesinde "garson" olarak çalışmasını sürdürmüştür. Olay günü müvekkil ikramlık bırakmak için müşterisinin odasına girmiş, ikramlığını bırakmış ve o esnada yakında bulunan bir diğer işçi ......... ile karşılaşmıştır. Taraflar arasında iş ile ilgili bir sözlü münakaşa durumu olmuş ve başkaca hiçbir şey olmadan her ikisi de çalışmaya devam etmiştir. İşbu olaydan bir hafta sonra ........, işveren yetkililerine müvekkilin "bir haftaki olayda kendisini rahatsız ettiğini" bildirmiş, bu kapsamda müvekkilin aynı gün savunması alınarak başkaca hiçbir inceleme yapılmaksızın iş akdi sonlandırılmıştır. Müvekkilin "cinsel taciz" gibi son derece büyük ve çirkin bir ithamla işten çıkartılma süreci ne yazık ki hiçbir etkili araştırma olmadan yapılmıştır. Zira,
Tacize uğradığını iddia eden işçinin beyanı hakkında başkaca işçilerin olay ile ilgisi beyanları alınmamış,
İş yerinde etkili bir soruşturma yürütülmemiş,
İşçinin neden iddia edilen olaydan 1 hafta sonra şikayetçi olduğu sorgulanmamış,
İddiaya konu olayın ispatı açısından oldukça elzem olan "kamera kayıtları" dahi incelenmemiştir.
Yargıtay emsal kararlarında işçinin 44 kodla işten çıkarılması hususunda kamera kayıtlarının muhakkak incelenmesi gerektiği ve iş yerinde soruşturma yapılarak konuyla ilgili diğer işçilerin de tanıklığına başvurulması gerektiğini, tüm bu hususlardan sonra iddianın yaklaşık olarak ispat edilebilir seviyesine geldiği anlaşılıyorsa işten çıkarma işleminin yapılacağı belirtilmektedir.
Yargıtay 9. Hukuk Dairesi 2015/11017 E. 2018/6050 K. 22.3.2018 T.;
"Somut uyuşmazlıkta, davalı vekili duruşmada davacının iş aktinin feshine dayanak olarak ileri sürülen cinsel taciza ilişkin kamera kayıtlarının incelenmesini istemiştir.(...) Bu nedenle söz konusu kamera kayıtları temin edilerek bu görüntülerde yer alan varsa davacının fiilinin ne olduğu belirlenerek davacının kıdem tazminatına hak kazanıp kazanmadığı hakkında bir sonuca gidilmelidir."
Yargıtay 9. Hukuk Dairesi 2018/11266 E. 2019/10658 K. 13.5.2019 T. ;
"İşveren tarafından işyerinde soruşturma başlatılarak çalışanların konu ile ilgili bilgisine başvurulduğu, birden fazla çalışanın davacı ile ilgili olarak ortak beyanlarında davacının bazı çalışanları sözlü olarak taciz ettiği (...) dosya kapsamından anlaşılmaktadır."
Feshe konu olayın gerçekleştiğine ilişkin ispat yükü kendisinde olan işveren, geçerli ve haklı nedende davacının davranışının veya yetersizliğinin işyerinde olumsuzluklara yol açtığını ve iş ilişkisinin çekilmez hal aldığını ispat etmelidir. İspat külfeti her ne kadar tarafımıza ait olmasa da işverenin kamera kayıtlarını sunması talebimiz mevcuttur.
İDDİA KONUSU CİNSEL TACİZE İLİŞKİN SUÇ DUYURUSU DAHİ YOKTUR.
Müvekkilin, işten çıkarılmasına gerekçe olan "cinsel tacize" ilişkin tacize uğradığını iddia eden işçi tarafından yapılan herhangi bir savcılık şikayeti yoktur. İşbu durum dahi, durumun gerçek olmadığının bir ispatıdır. Kaldı ki, yukarıda da açıkça belirtildiği üzere taraflar olay günü iş hakkında tartışmış, işbu tartışmadan 1 hafta sonra müvekkil hakkında "cinsel taciz" suçlaması yapılmıştır. Dolayısıyla cinsel taciz iddiasının müvekkil ile "husumeti bulunan" bir işçi tarafından yapıldığı aşikardır.
Hayatın olağan akışı içerisinde gerçekten cinsel tacize uğrayan bir işçiden, olay günü şikayette bulunması beklenir. Somut olayda işçinin şikayet etmek için bir hafta beklemesini haklı kılacak hiçbir durum mevcut değildir. Davalı işverende, işbu iddianın doğruluğunu araştırmak adına hiçbir adım atmayarak müvekkili adeta "çamur at izi kalsın" mantığıyla alelacele işten çıkarmıştır.
FESHİN HAKLILIĞININ İSPAT YÜKÜ İŞVERENDEDİR.
Müvekkilin iş akdinin haklı nedenle feshedildiği, cinsel taciz olayının gerçekleştiğine ilişkin ispat yükü işverenin kendisinde olup haklı feshin sebep ve gerekçelerini somut deliller ile "kuşkuya mahal bırakmayacak şekilde" ispatlamalıdır.
Yargıtay 9. Hukuk Dairesi 2008/37322 E. 2010/33662 K. 11.11.2010 T.;
"Mahkemece, iş aktinin davalı işveren tarafından 4857 sayılı yasanın 25/II.-C. maddesi gereğince işyerinde çalışan işçiye cinsel tacizde bulunduğu gerekçesiyle feshedildiği, işyerinde çalışan S. K.'ya cinsel tacizde bulunduğuna dair hiç bir belge ve beyanda bulunmadığı, bu durumda da davacının işyerinde çalışan işçiye cinsel tacizde bulunduğunun davalı işverence ispatlanamadığı, davacının iş aktinin feshinin haklı nedene dayanmaması nedeniyle davacının ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanacağı.."
İŞBU DAVANIN AÇILMASINDA HUKUKİ MENFAATİMİZ BULUNMAKTADIR.
Yukarıda da izah edildiği üzere, müvekkilin haksız yere 44 koduyla işten çıkışı yapılmıştır. İşbu küçük düşürücü suç anlamına gelen kod 44 nedeniyle müvekkil işten çıkarıldığı ../.../..... tarihinden bugüne iş bulamamıştır. Henüz 31 yaşında olan müvekkilin adeta çalışma hayatı bitmiştir. Yaptığı her bir iş başvurusu dava konusu çıkış kodu nedeniyle geri çevrilmiştir. Müvekkil, çalışamadığından hayatını ancak ailesi ve yakınlarının yardımı ile idame ettirmektedir. Gündelik işlerde çalışmaktadır. İşsiz kaldığı dönemde "gerçeğe aykırı konan çıkış kodu" nedeniyle işsizlik ödeneğinden de faydalanamamıştır. Dolayısıyla işbu kodun değiştirilmesinde hukuki menfaatimiz bulunmaktadır.
Bahsedilen tüm sebeplerle gerçeği yansıtmayan işten ayrılış kodu olan 44 kodunun SGK kayıtlarında "04-Belirsiz süreli iş sözleşmesinin işveren tarafından haklı sebep bildirilmeden feshi" şeklinde düzeltilmesine karar verilmesini talep ederiz.
Hukuki Nedenler : İş Kanunu, HMK ve sair tüm yasal mevzuat.
Hukuki Deliller :Arabuluculuk Tutanağı, Vardiya Takip Çizelgeleri, Performans Değerlendirmeleri, Puantaj Kayıtları, Vergi Kayıtları, İşçi Özlük Dosyası, Arama ve Whatsapp / SMS Kayıtları, HTS Kayıtları, Telefon Baz Kayıtları, Banka Kayıtları, Kamera Kayıtları, Müvekkile Ait SGK Sicil Dosyası ve SGK Kayıtları, Özlük Dosyası, SGK ve İş-Kur ihbara ilişkin kayıtlar, Sosyal Medya Kayıtları, Mail, İş yeri yazışmaları, Şirketin Ticaret Sicil Odası Kayıtları, İş Yeri Sicil Dosyası, İş Yeri Kayıtları, Nüfus Kayıtları, Tanık, Bilirkişi İncelemesi, Yemin, Uzman Görüşü, Keşif, Yargıtay Kararları ve her türlü yasal delil.
Netice ve Talep : Yukarıda izah edilen ve re'sen nazara alınacak sebeplerle;
Müvekkilin ../.../.... tarihli "işçinin işverenin başka bir işçisine cinsel tacizde bulunması" nedenli 44 işten çıkış kodunun "Belirsiz süreli iş sözleşmesinin işveren tarafından haklı sebep bildirilmeden feshi" olarak 04 işten çıkış kodu ile DEĞİŞTİRİLMESİNE,
Davamızın KABULÜNE,
Yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa TAHMİLİNE,
Karar verilmesini bilvekale talep ederiz. ../.../......
Davacı Vekili
Av.Yılmaz GÜNEŞ